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外商投資性公司法律的五大解讀

文章來源：誠量會計發(fā)布時間：2018-03-15 12:20:10 閱讀量：123

　　　　吸引外資一直是我國一項基本國策，隨著外國投資者，尤其是跨國公司對華投資規(guī)模的進一步擴大，其所投資項目(xiàng mù)之間的系統(tǒng)聯(lián)系日益增加，需要設(shè)立一個能夠直接從事投資并且對已經(jīng)投資和未來投資項目進行規(guī)劃、管理(guǎn lǐ)、服務(wù)、支持的機構(gòu)，以降低成本、提高系統(tǒng)協(xié)作效益、增強整體競爭力。同時我國政府也希望進一步鼓勵、促進跨國公司來華投資，以繼續(xù)擴大引資規(guī)模、提高引資質(zhì)量、加速產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級。于是外商投資性公司便應(yīng)運而生。

　　外商投資（意義：是未來收益的累積）性公司是指外國投資者在中國以獨資或與中國投資者合資的形式設(shè)立的從事直接投資的公司，也就是控股公司。1995年外經(jīng)貿(mào)部頒布了《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的暫行規(guī)定》對外商投資性公司的設(shè)立、運營等進行了規(guī)定。此后隨著實踐的發(fā)展，更多相關(guān)規(guī)定的出臺或修訂，目前已形成相對完整的規(guī)則體系。

　　外商投資性公司的設(shè)立

　　現(xiàn)行有效的法規(guī)中，關(guān)于外商投資性公司(Company)的基本法規(guī)應(yīng)為商務(wù)部頒布的《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定(guīdìng)》(2003年6月10日頒布，2004年11月17日商務(wù)部22號令第二次修訂，下稱;22號令;)及《商務(wù)部關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補充規(guī)定》(2006年5月27日頒布，下稱;補充規(guī)定;)。東莞公司注冊流程依次為：查名（確定公司名字）→開驗資戶→驗資（完成公司注冊資金驗資手續(xù)）→簽字（客戶前往工商所核實簽字）→申請營業(yè)執(zhí)照→申請組織機構(gòu)代碼證→申請稅務(wù)登記證→辦理基本帳戶和納稅賬戶→辦理稅種登記→辦理稅種核定→辦理印花稅業(yè)務(wù)→辦理納稅人認(rèn)定→辦理辦稅員認(rèn)定→辦理發(fā)票認(rèn)購手續(xù)。根據(jù)22號令及補充規(guī)定，外商投資性公司只能采取有限責(zé)任公司的形式，且外國投資者在總資產(chǎn)以及國內(nèi)投資方面均滿足較高的要求，中國投資者(合資形式)也須符合一定的條件。

　　關(guān)于投資（意義：是未來收益的累積）性公司的名稱，雖然22號令或補充規(guī)定并未明確規(guī)定，名稱中須帶;投資;字樣，但實踐當(dāng)中多采用;投資有限公司;或;投資有限責(zé)任公司;的名稱。實際上，名稱中使用;投資;字樣，也易于辨別。

　　和其他外商投資企業(yè)一樣，外商投資性公司的設(shè)立需要外資準(zhǔn)入審批，即商務(wù)部門的審批。根據(jù)22號令的規(guī)定(guīdìng)，設(shè)立外商投資性公司須先經(jīng)省級商務(wù)部門審核同意，后報商務(wù)部審批。2009年3月6日，商務(wù)部發(fā)布《關(guān)于下放外商投資舉辦投資性公司審批權(quán)限的通知》，確定部分外商投資性公司可由省級商務(wù)部門審批。

　　投資行為

　　顧名思義，投資（意義：是未來收益的累積）性公司最主要的經(jīng)營(jīng yíng)行為當(dāng)然是投資。但是外商投資性公司還具有外資的一些特性。外商投資性公司成立之后雖然是境內(nèi)公司法人，但其投資行為仍應(yīng)符合外商的有關(guān)政策。根據(jù)22號令的規(guī)定，外商投資性公司投資設(shè)立企業(yè)，須按外商投資企業(yè)的審批權(quán)限及審批程序進行報批。此外外商投資性公司只能在國家允許外商投資的領(lǐng)域依法投資。規(guī)范外商投資領(lǐng)域的文件為《外商投資產(chǎn)(zīchǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，由國家發(fā)改委和商務(wù)部根據(jù)國民經(jīng)濟發(fā)展的需要，不定期制定和修改?！锻馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》通常列明三類外商投資的產(chǎn)業(yè)：鼓勵類、限制類和禁止類，而未在三類中列明的產(chǎn)業(yè)則為允許類產(chǎn)業(yè)。實踐中鼓勵類和允許類產(chǎn)業(yè)的外商投資通常較易獲得審批，限制類產(chǎn)業(yè)審批難度較大，而且可能外商持股比例都可能受到限制。禁止類產(chǎn)業(yè)往往涉及國家稀缺資源、經(jīng)濟安全等事項，屬于外資的禁區(qū)。

　　通常而言，外商投資（意義：是未來收益的累積）性公司可以兩種方式方法進行投資，即設(shè)立新公司和并購現(xiàn)有企業(yè)。外商投資性公司的并購行為除符合一般外商投資政策之外，還須適用《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》的有關(guān)條款。

　　根據(jù)22號令的規(guī)定，除投資（意義：是未來收益的累積）行為之外，投資性公司(Company)還可以為所投資的企業(yè)提供相應(yīng)服務(wù)，包括技術(shù)、貨物進出口、商品經(jīng)銷等。符合條件的外商投資性公司若被批準(zhǔn)為地區(qū)總部，則可經(jīng)營(jīng yíng)更多的業(yè)務(wù)，包括經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立財務(wù)公司、融資租賃公司、從事境外工程承包及境外投資等。實踐中外商投資性公司在申請批準(zhǔn)為地區(qū)總部的同時，可一并申請變更經(jīng)營范圍，以避免多次審批。

　　盡管投資性公司可以經(jīng)營較多業(yè)務(wù)，但鑒于其投資的性質(zhì)，根據(jù)22號令的規(guī)定，投資性公司不得直接從事生產(chǎn)活動。

　　相對優(yōu)勢

　　從中國正式允許設(shè)立外商投資性公司開始，已有眾多跨國公司選擇設(shè)立投資性公司。對于欲在中國進行較大規(guī)模投資的跨國公司而言，在中國境內(nèi)設(shè)立投資性公司，可以更有效的管理和服務(wù)其在中國所投資的企業(yè)，并且根據(jù)我國現(xiàn)有的政策，還可具有一些相對的優(yōu)勢：

　　政府的鼓勵和支持

　　吸引外商投資一直都是中國各級政府的一項基本政策，而由于投資性公司的門檻較高，吸引設(shè)立外商投資性公司，對于推動地方經(jīng)濟發(fā)展、提升地方形象、改善投資環(huán)境以及提高當(dāng)?shù)貙ν顿Y的吸引力均具有重要意義。東莞公司注冊現(xiàn)在注冊公司根據(jù)公司法規(guī)定：2人或2人以上有限公司注冊資金最低要為3萬（參看新公司法第2章第1節(jié)第26條）；1人有限公司注冊資金最低為10萬（參看新公司法第2章第3節(jié)第59條）；此規(guī)定基本適用絕大多數(shù)公司。因此各地政府均愿在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對外商投資性公司提供各種優(yōu)惠政策，包括稅收、補助和獎勵等。

　　投資程序相對便捷

　　盡管外商投資性公司的投資行為仍需要遵守外商投資產(chǎn)業(yè)政策，并同樣需要履行審批手續(xù)。但是由于政府的支持，加之外商投資性公司已經(jīng)成為境內(nèi)公司法人，在實踐中其再投資審批程序往往比典型的外商投資行為便捷。根據(jù)與各地有關(guān)官員的溝通，外商投資性公司所投資公司的設(shè)立過程(guòchéng)，包括商務(wù)審批、外匯等，也比境外投資者投資設(shè)立外商投資企業(yè)更為快速和簡易。

　　所投資企業(yè)的融資便利

　　根據(jù)22號令的規(guī)定，外商投資性公司在外匯管理部門的同意和監(jiān)督下，可在其所投資企業(yè)之間平衡外匯。東莞公司注銷基本程序如下：第一步、注銷公司國、地稅登記證；第二步、到公司主管工商局辦理<公司注銷備案>；第三步、登報公告（登報45日后再去注銷公司）；第四步、登報45日后，再次到工商局辦理注銷申請；第五步、到質(zhì)監(jiān)局注銷代碼證；第六步、公司注銷成功。所謂;平衡外匯；應(yīng)主要是指外商投資性公司所投資企業(yè)之間相互拆放外匯資金。2009年10月，外管局頒布了《境內(nèi)企業(yè)內(nèi)部成員外匯資金集中運營管理規(guī)定》，外商投資性公司所投資企業(yè)之間的外匯平衡應(yīng)根據(jù)該規(guī)定進行操作。22號令還規(guī)定，外商投資性公司還可以協(xié)助所投資企業(yè)尋求貸款及提供擔(dān)保。

　　需要注意的是，政府更傾向于鼓勵公司以自有資金進行投資，因為利用通過貸款等融資手段獲得的資金進行投資，不僅有空手套白狼之嫌，更會加大投資風(fēng)險(risk)。東莞公司注冊流程依次為：查名（確定公司名字）→開驗資戶→驗資（完成公司注冊資金驗資手續(xù)）→簽字（客戶前往工商所核實簽字）→申請營業(yè)執(zhí)照→申請組織機構(gòu)代碼證→申請稅務(wù)登記證→辦理基本帳戶和納稅賬戶→辦理稅種登記→辦理稅種核定→辦理印花稅業(yè)務(wù)→辦理納稅人認(rèn)定→辦理辦稅員認(rèn)定→辦理發(fā)票認(rèn)購手續(xù)。因此外商投資性公司本身的貸款融資行為是受一定限制的。根據(jù)22號令的規(guī)定，投資性公司的注冊資本不低于3000萬美元的，其貸款額不得超過已繳付注冊資本額的4倍。投資性公司的注冊資本不低于1億美元，其貸款額不得超過已繳付注冊資本額的6倍。

　　設(shè)立研發(fā)中心

　　外商投資性公司在中國境內(nèi)設(shè)立科研開發(fā)中心或部門，從事新產(chǎn)品(Product)及高新技術(shù)的研究開發(fā)，轉(zhuǎn)讓其研究開發(fā)成果，并提供相應(yīng)的技術(shù)服務(wù)。此外根據(jù)22號令的規(guī)定，若外商投資性公司申請認(rèn)定為地區(qū)總部，則必須要設(shè)立研發(fā)機構(gòu)。2000年4月，外經(jīng)貿(mào)部發(fā)布的《關(guān)于外商投資設(shè)立研發(fā)中心有關(guān)問題的通知》，對于研發(fā)中心的設(shè)立條件和程序作出了詳細(xì)規(guī)定。根據(jù)該通知，自行研發(fā)技術(shù)的轉(zhuǎn)讓收入免征營業(yè)稅，符合條件的還可享有相應(yīng)的稅收優(yōu)惠。

　　稅負(fù)

　　外商投資性公司的主要經(jīng)營(jīng yíng)活動是投資以及為所投資企業(yè)提供相應(yīng)服務(wù)，而其投資和服務(wù)行為將根據(jù)中國法律法規(guī)產(chǎn)生相應(yīng)的稅務(wù)問題。東莞公司注冊現(xiàn)在注冊公司根據(jù)公司法規(guī)定：2人或2人以上有限公司注冊資金最低要為3萬（參看新公司法第2章第1節(jié)第26條）；1人有限公司注冊資金最低為10萬（參看新公司法第2章第3節(jié)第59條）；此規(guī)定基本適用絕大多數(shù)公司。

　　根據(jù)《企業(yè)所得稅(Corporate)法》及其實施條例的規(guī)定，居民企業(yè)投資于其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益(不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益)所得不征所得稅。因此作為居民企業(yè)的外商投資性企業(yè)并不因投資行為獲得的股息、紅利等而繳納(pay)所得稅，但若將利潤分配給境外投資者時，則境外投資者須繳納所得稅。

　　根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資性公司對其子公司提供服務(wù)有關(guān)稅務(wù)處理問題(Emerson)的通知》的規(guī)定，外商投資性公司對其子公司提供各項服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取價款或費用，未按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取價款或費用的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)進行調(diào)整。外商投資性公司提供各項服務(wù)所取得的收入，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定申報繳納營業(yè)稅和企業(yè)所得稅。

　　利潤再投資

　　2011年3月29日，外管局下發(fā)匯資函[2011]7號《關(guān)于外商投資性公司再投資所涉驗資詢證有關(guān)問題(Emerson)操作指引的通知》。根據(jù)該通知的規(guī)定，外商投資性公司將境內(nèi)合法所得(含人民幣利潤、減資、清算、撤資、轉(zhuǎn)股、先行回收投資或其他境內(nèi)所得等)再投資于境內(nèi)公司之前，必須先將該合法所得轉(zhuǎn)增為注冊資本。

　　該通知的頒布引發(fā)了一些爭議。根據(jù)普華永道的分析，該通知頒布之前，外商投資（意義：是未來收益的累積）性公司可將其境內(nèi)合法人民幣所得及境外合法所得再投資境內(nèi)公司，而無須首先將所得轉(zhuǎn)增注冊資本。這也是設(shè)立外商投資性公司的一個優(yōu)勢。但在該通知頒布后，外商投資性公司的該優(yōu)勢不復(fù)存在，而且還將導(dǎo)致外商投資性公司以及境外投資者產(chǎn)生相應(yīng)稅務(wù)方面的復(fù)雜影響。

　　據(jù)了解，該通知原本在外管局官方網(wǎng)站發(fā)布，后被刪除，其是否會繼續(xù)執(zhí)行或作相應(yīng)修改，還有待觀察。

　　可能涉及的其他問題

　　1.上市

　　根據(jù)22號令及其補充規(guī)定，外商投資性公司可以根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定作為發(fā)起人發(fā)起設(shè)立外商投資股份(gǔfèn)有限公司，或持有外商投資股份有限公司或境內(nèi)其他股份有限公司未上市流通的法人股，也可以對上市公司進行戰(zhàn)略投資。外商投資性公司應(yīng)視為股份有限公司境外發(fā)起人或股東(Shareholders)。

　　2.壟斷和安全審查

　　作為跨國公司集團在中國的投資平臺，外商投資性公司很可能涉及中國的反壟斷審查和安全審查。因此外商投資性公司的設(shè)立和投資行為還須符合《反壟斷法》、《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》、《商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》以及其他有關(guān)法律法規(guī)的要求。

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